中國商業(yè)秘密法律保護(hù)中的問題
2022-07-11 17:30:02
1.立法。
WTO 《知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》第39條規(guī)定了商業(yè)秘密的保護(hù)范圍、構(gòu)成條件和侵犯。我國現(xiàn)行法律在保護(hù)范圍、構(gòu)成條件、侵權(quán)行為等方面與WTO知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議的規(guī)定基本一致，但也存在一些不足：
(1)未規(guī)定向政府主管部門提供商業(yè)秘密保護(hù)。WTO知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議專門規(guī)定了對提交給政府或政府機(jī)構(gòu)的醫(yī)用或家用化學(xué)產(chǎn)品相關(guān)數(shù)據(jù)的保護(hù)，而我國沒有規(guī)定這個問題，這是一個立法空白。世貿(mào)組織《知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》規(guī)定，對于一些含有新化學(xué)成分的醫(yī)用或家用化學(xué)產(chǎn)品，要想從一個國家的政府主管部門獲得進(jìn)入市場的許可，必須向政府主管部門提供相關(guān)的未公開的實(shí)驗數(shù)據(jù)或其他數(shù)據(jù)，政府主管部門應(yīng)對這些數(shù)據(jù)進(jìn)行保護(hù)，防止不正當(dāng)?shù)纳虡I(yè)使用。如果政府主管部門不承擔(dān)保密義務(wù)，這些智力成果就有可能從私人領(lǐng)域進(jìn)入公共領(lǐng)域，損害權(quán)利人的利益。世貿(mào)組織也規(guī)定了對這一權(quán)利的限制，即為了保護(hù)公眾而進(jìn)行一些必要的限制。這一規(guī)定與世貿(mào)組織《知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》第7條規(guī)定的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)和權(quán)利行使的目的是一致的，即促進(jìn)技術(shù)創(chuàng)新、技術(shù)轉(zhuǎn)讓和技術(shù)傳播，以有利于社會和經(jīng)濟(jì)福利的方式促進(jìn)技術(shù)知識生產(chǎn)者和使用者的互利，促進(jìn)權(quán)利和義務(wù)的平衡。也就是說，商業(yè)秘密作為一種專有權(quán)，應(yīng)當(dāng)與公共利益相平衡，不能過分強(qiáng)調(diào)任何一個方面，會對另一個方面產(chǎn)生負(fù)面影響。
中國已經(jīng)加入世界貿(mào)易組織，其他世貿(mào)組織成員的企業(yè)或個人有權(quán)要求中國保護(hù)其商業(yè)秘密。中國必須履行承諾的國際義務(wù)，為政府主管部門提供的商業(yè)秘密提供法律保護(hù)。而我國現(xiàn)行法律對此沒有規(guī)定，只有國家工商行政管理總局發(fā)布的第《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》號行政法規(guī)作出相關(guān)規(guī)定，即“國家機(jī)關(guān)及其公職人員在執(zhí)行公務(wù)時，不得泄露或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密。”這一規(guī)定應(yīng)體現(xiàn)在未來的商業(yè)秘密立法中，以彌補(bǔ)立法空白，并與WTO知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議的規(guī)定相一致。
(2)保密期的相關(guān)規(guī)定與WTO知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議不一致。我國1988年頒布的《技術(shù)引進(jìn)合同管理條例施行細(xì)則》第13條規(guī)定，在技術(shù)秘密引進(jìn)合同中，保密義務(wù)期限不能長于合同有效期。這使得技術(shù)秘密的提供方有可能在合同到期后失去對相關(guān)技術(shù)秘密的專有權(quán)，因為受方的保密義務(wù)只持續(xù)到合同終止，提供方不能根據(jù)合同要求承擔(dān)永久保密義務(wù)。但是，WTO《知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》第39條規(guī)定，在任何情況下，商業(yè)秘密的所有人均有權(quán)阻止他人未經(jīng)許可以違背誠實(shí)商業(yè)慣例的方式披露、獲取或使用其商業(yè)秘密。這樣，我國現(xiàn)有的關(guān)于商業(yè)秘密保護(hù)期的規(guī)定與世貿(mào)組織知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議不一致，不利于對外經(jīng)濟(jì)技術(shù)交流。我國已經(jīng)加入世界貿(mào)易組織，受其約束，因此有必要規(guī)定技術(shù)秘密的接受方在合同期內(nèi)和合同期滿后負(fù)有保密義務(wù)。這種保密義務(wù)不是基于合同關(guān)系，而是源于商業(yè)秘密法的保密義務(wù)，這方面應(yīng)該在今后的立法中加以完善。
(3)商業(yè)秘密保護(hù)法律救濟(jì)的局限性。我國現(xiàn)行反不正當(dāng)競爭法對商業(yè)秘密的保護(hù)方式主要存在兩個缺陷：一是我國對商業(yè)秘密的保護(hù)主要是事后救濟(jì)，側(cè)重于對侵權(quán)行為的規(guī)制，而對于潛在的侵權(quán)行為，沒有事前救濟(jì)方式，無法滿足高科技信息時代保護(hù)企業(yè)商業(yè)秘密的需要。拖延救濟(jì)就等于否定了救濟(jì)方式本身。第二，舉證難。商業(yè)秘密案件舉證難，早已是一個普遍的呼聲，因為商業(yè)秘密是一種未登記的無形資產(chǎn)，由權(quán)利人通過保密的方式保管。商業(yè)秘密具有秘密性和隱蔽性的特點(diǎn)，證明對方侵權(quán)的難度很大，理論界普遍堅持商業(yè)秘密侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件必須包括：商業(yè)秘密的存在；被告主觀上有過錯；被告的行為與損害具有因果關(guān)系。因此，原告的舉證往往成為勝訴的主要障礙。雖然工商總局《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》有“聯(lián)系相似”侵權(quán)推定和舉證責(zé)任倒置的法律依據(jù)。但該原則與我國民事訴訟法規(guī)定的“誰主張、誰舉證”原則相沖突，且其所依據(jù)的法律文件屬于部門規(guī)章，其效力層級明顯不足以構(gòu)成特別規(guī)定，故不合法。
(4)現(xiàn)行法律對商業(yè)秘密的保護(hù)仍然存在商業(yè)秘密概念模糊、構(gòu)成條件不明確的問題；分散和不完整的保護(hù)系統(tǒng)；存在原則過多、規(guī)范不夠細(xì)致、可操作性不強(qiáng)等問題，需要在今后的立法中加以完善。
2.執(zhí)法部門。
按照國際慣例，知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法是各國的內(nèi)政，各國根據(jù)本國的知識產(chǎn)權(quán)法、民法、刑法、訴訟法等相關(guān)法律進(jìn)行司法審判。然而，一些發(fā)達(dá)國家擔(dān)心其他國家對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)不力會影響其經(jīng)濟(jì)利益，強(qiáng)烈主張外部干預(yù)。經(jīng)過多年的艱苦談判、斗爭和妥協(xié)，WTO知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議將知識產(chǎn)權(quán)法的一些重要規(guī)范寫入了協(xié)議。總的來說，中國的知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法在一般義務(wù)、行政和民事程序、救濟(jì)、臨時措施、邊境特殊要求和刑事程序等方面基本符合世貿(mào)組織知識產(chǎn)權(quán)的要求。但是，與我國知識產(chǎn)權(quán)立法取得的巨大成就相比，知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法還存在一些差距。特別是在商業(yè)秘密保護(hù)方面，由于全社會商業(yè)秘密法律意識的缺乏和執(zhí)法經(jīng)驗的缺乏，商業(yè)秘密的執(zhí)法面臨很大困難。因此，要保證我國商業(yè)秘密立法的切實(shí)實(shí)施，我們還需要繼續(xù)努力，特別是要建立一支強(qiáng)大的執(zhí)法隊伍，提高執(zhí)法水平，從而改善我國的貿(mào)易投資環(huán)境，促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展。
